2018考研民法復(fù)習(xí)筆記
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記1
法律碩士初試科目包括：政治理論(100分)、外國語(100分)、專業(yè)綜合課(含憲法、法學(xué)基礎(chǔ)理論、中國法制史)/(150分)和專業(yè)基礎(chǔ)課(含民法學(xué)、刑法學(xué))/(150分)。下面考研為大家分享的是20xx考研民法總論知識點，目前正是基礎(chǔ)知識的第一輪復(fù)習(xí)，希望大家能靜下心來好好復(fù)習(xí)。
留置權(quán)的標(biāo)的物為動產(chǎn)，因此只有動產(chǎn)抵押權(quán)才可能與留置權(quán)發(fā)生競合。抵押權(quán)與留置權(quán)竟合的發(fā)生同樣有兩種情況：
其一，先設(shè)定抵押權(quán)而后成立留置權(quán)。因為先設(shè)定抵押權(quán)后因標(biāo)的物不移轉(zhuǎn)占有，所以在抵押人將抵押物交由他人占有時，在具備留置權(quán)的成立條件下可在抵押物上再成立留置權(quán)。此種情形下發(fā)生的抵押權(quán)與留置權(quán)的竟合效力如何?留置權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)，因為留置權(quán)人占有標(biāo)的物，并且因留置權(quán)擔(dān)保的債權(quán)往往是有利于保全抵押權(quán)人利益的。
其二，先成立留置權(quán)而后設(shè)定抵押權(quán)。這有兩種可能：一是留置物所有人將留置物抵押，此時在留置物上又成立抵押權(quán)，抵押權(quán)與留置權(quán)競合，因留置權(quán)成立在先，留置權(quán)的效力當(dāng)然優(yōu)先于抵押權(quán)。二是留置權(quán)人將留置物抵押，于此情形下，因為留置權(quán)人非為標(biāo)的物所有人，抵押應(yīng)為無效，不發(fā)生抵押權(quán)與留置權(quán)的競合。但是若經(jīng)留置物所有人同意，留置權(quán)人為自己的'債務(wù)履行為其債權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的，抵押權(quán)可為有效，發(fā)生抵押權(quán)與留置權(quán)的竟合。不過于此情形下，抵押權(quán)的效力應(yīng)優(yōu)先于留置權(quán)，因為留置權(quán)人是抵押權(quán)所擔(dān)保債權(quán)的債務(wù)人，債務(wù)人的權(quán)利不能優(yōu)于債權(quán)人的權(quán)利。
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記2
1、概念
民法通則第30條規(guī)定：個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。含義：
(1)指兩個以上的自然人為了某種共同的目的的相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享利益、共擔(dān)風(fēng)險的一種協(xié)議。
(2)指兩個以上的自然人基于合伙協(xié)議為共同目的而組成的組織體。
△合伙除了自然人以外，還有法人之間的合伙，對于法人合伙，民法通則稱之為法人聯(lián)營。
2、特征
(1)個人合伙是兩個以上的自然人基于出資而形成的經(jīng)營體
A.合伙具有團(tuán)體性，而區(qū)別于單一自然人;
B.合伙以互為出資、共同經(jīng)營為目的，也有別于家庭，后者以夫妻和親屬關(guān)系為紐帶，而且也不以經(jīng)營為目的;
C.合伙不具備法人資格，從而又有別于法人。
D.合伙雖然有成員、有組織，在這一點上類似社團(tuán)法人，但是它僅僅是準(zhǔn)團(tuán)體，其組織程度相當(dāng)?shù)�，尚不足以在成員之外或者之上，升華出獨立的`法律人格。因而個人合伙在性質(zhì)上仍然屬于自然人范疇。
(2)個人合伙依合伙合同形成
個人合伙基于合伙人的意思表示產(chǎn)生，這與農(nóng)村承包經(jīng)營戶不同，承包經(jīng)營戶往往由父母子女組成，他們的共同經(jīng)營是由親屬關(guān)系形成的
(3)共同勞動、共同經(jīng)營
民法通則第30條規(guī)定合伙人須共同勞動、共同經(jīng)營，但最高人民法院《民通意見》第46條已作擴(kuò)大解釋，出資不勞動、不經(jīng)營者，也可作為合伙人。
(4)合伙人對于合伙債務(wù)負(fù)無限和連帶責(zé)任
這里的合伙債務(wù)，指合伙資產(chǎn)所不足清償?shù)膫鶆?wù)。對于該債務(wù)，合伙人須負(fù)個人責(zé)任，亦即不以出資為限的責(zé)任，故稱無限責(zé)任。全體合伙人對于債權(quán)人，又須共同地連帶負(fù)責(zé)，故稱連帶責(zé)任。但各合伙人之間，仍按份額或者平等地分配該責(zé)任。
(5)合伙可以起字號
在民事活動中，可以以商號名義出現(xiàn)。而在民事訴訟中，商號也有當(dāng)事人地位，以負(fù)責(zé)人作為代表人。
3、個人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別
(1)是否必須簽訂書面協(xié)議
(2)是否必須經(jīng)過登記
(3)是否必須有名稱
(4)財產(chǎn)歸屬企業(yè)合伙：投入和積累都共有;個人合伙：積累共有
(5)目的事業(yè)企業(yè)合伙：盈利為目的;個人合伙：無要求合法即可
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記3
1、依法成立
(1)有成立法人的法律規(guī)范。
如果法人沒有據(jù)之成立的法律規(guī)范，除以政府特許成立外，不得設(shè)立。
(2)符合設(shè)立法人的法定程序。
A.準(zhǔn)則主義，亦稱登記主義，是法律規(guī)定法人成立的各項條件，設(shè)立行為只要符合這些條件并經(jīng)主管機(jī)關(guān)形式審查后即予登記成立的制度。
B.核準(zhǔn)主義，亦稱行政許可主義，是指法人必須依法律的規(guī)定并經(jīng)行政主管部門審核批準(zhǔn)的設(shè)立原則。
2、有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費
(1)擁有獨立財產(chǎn)，是法人參加民事活動、承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)，故法人成立必須有財產(chǎn)或經(jīng)費。
(2)這里的財產(chǎn)，是對企業(yè)法人的要求，經(jīng)費是對非企業(yè)法人的要求，經(jīng)費一般以貨幣形態(tài)表現(xiàn)，在本質(zhì)上仍屬于財產(chǎn)。
(3)至于法人成立時，以多少數(shù)額的財產(chǎn)或經(jīng)費算是必要，通常由制定法規(guī)定。
3、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所
(1)名稱。
A.名稱是表示法人特征的文字符號。
B.法人的名稱是法人參與民事活動的表征，猶如自然人的姓名，受法律保護(hù)。
C.法人名稱的命名，須符合法律的規(guī)定，例如機(jī)關(guān)法人起名稱通常由法律直接規(guī)定，而企業(yè)法人的名稱就必須符合企業(yè)名稱登記管理規(guī)定的規(guī)定。
D.企業(yè)法人的名稱要素中有字號的，經(jīng)登記后可享有字號(又稱商號)權(quán)，例如杭州市樓外樓飲食有限公司中的樓外樓，就屬于該企業(yè)的字號。
E.字號與企業(yè)名稱并不是一回事，企業(yè)名稱屬于登記事項，是法人設(shè)立人的義務(wù)，字號屬于字號權(quán)的客體，受工業(yè)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)。
(2)組織機(jī)構(gòu)。
A.法人要獨立參與民事活動，就必須有行為的實施者，這一實施者就是法人的.機(jī)關(guān)，屬于人造器官。
B.法人機(jī)構(gòu)既可由自然人一人擔(dān)任，例如法人代表;也可由自然人集體組成，例如董事會。
(3)場所。民法通則第39條
A.場所是法人的所在空間位置，包括法人辦事機(jī)構(gòu)的所在地和法人活動場所所在地。
B.由于法人的活動設(shè)施屬財產(chǎn)的范圍，故這里的場所專指法人的住所。
4、能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任
(1)民事責(zé)任就是對于民事義務(wù)的清償責(zé)任。
(2)法人作為民事主體，不僅享有權(quán)利，而且還要負(fù)擔(dān)義務(wù)。
(3)所謂獨立承擔(dān)民事責(zé)任，就是法人要以自己的財產(chǎn)清償所負(fù)債務(wù)，而不是以設(shè)立人或其成員的財產(chǎn)去承擔(dān)這份責(zé)任。
(4)成立一個團(tuán)體要不要讓其獨立承擔(dān)民事責(zé)任，是由設(shè)立人的意思決定的，如一個公司設(shè)立下屬企業(yè)時，要其獨立承擔(dān)民事責(zé)任的，就可以設(shè)立子公司，反之則可設(shè)立分公司。
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記4
1、登記的概念
法人登記是行政主管機(jī)關(guān)對法人成立、變更、終止的法律事實進(jìn)行登錄，以為公示的制度。根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)法人和社會團(tuán)體法人，均適用法人登記。法人登記在我國還有公法上管理的職能，但在民法上其制度價值主要在于公示，以便于利害關(guān)系人了解法人變動的事實。所以，在民法上，法人成立、變更、終止的法律事實僅僅存在，尚不足以發(fā)生相應(yīng)的法律效果，只有經(jīng)過登記方可發(fā)生該事實的法律效力。
2、登記的類型
根據(jù)法人變動的類型，登記相應(yīng)有法人設(shè)立登記、變更登記和終止登記三類。
(1)設(shè)立登記。
法人設(shè)立登記的.登記機(jī)關(guān)，是由法律規(guī)定的，例如負(fù)責(zé)公司和其他企業(yè)法人登記的是各級工商行政管理部門，負(fù)責(zé)事業(yè)單位法人登記的通常是各級國家機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)社會團(tuán)體法人登記的則是各級民政部門。設(shè)立登記的義務(wù)人，是法人設(shè)立人。
(2)變更登記。
變更登記的機(jī)關(guān)，與該法人設(shè)立登記機(jī)關(guān)相同，但變更登記義務(wù)人是法人代表。變更登記的事項包括法人合并與分立以及法定代表人、住所、注冊資本、名稱、營業(yè)范圍、增減分支機(jī)構(gòu)等事項的變動。
(3)注銷登記。
注銷登記機(jī)關(guān)也與法人設(shè)立登記機(jī)關(guān)相同，但登記義務(wù)人是清算組。法人自注銷登記完成時終止。
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記5
1、物權(quán)法定原則
《物權(quán)法》規(guī)定，物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定�？梢娢覈鞔_規(guī)定了物權(quán)法定原則。物權(quán)法定原則包括兩個方面的內(nèi)容：
(1)物權(quán)種類法定。即當(dāng)事人不得自由創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新種類的物權(quán)。如我國的擔(dān)保物權(quán)就只能是抵押、質(zhì)押和留置三種。
(2)物權(quán)內(nèi)容法定。即物權(quán)的方式、效力等內(nèi)容都由法律明文規(guī)定，當(dāng)事人不得在物權(quán)中自由創(chuàng)設(shè)新的內(nèi)容。如法律規(guī)定動產(chǎn)質(zhì)押必須移轉(zhuǎn)占有，當(dāng)事人就不能創(chuàng)設(shè)不移轉(zhuǎn)占有的動產(chǎn)質(zhì)押。
▲需要特別指出的是，雖然物權(quán)法定，但是雙方當(dāng)事人之間設(shè)立物權(quán)的法律關(guān)系本身完全可以是意定的。
2、一物一權(quán)原則
(1)一物一權(quán)原則包括以下幾項內(nèi)容：
A.一個所有權(quán)的客體僅為一個獨立物。根據(jù)一物一權(quán)原則，一個所有權(quán)的客體僅為一個獨立物，集合物原則上不能成為一個所有權(quán)的客體，而應(yīng)為多個所有權(quán)的客體。
B.一個獨立物上只能存在一個所有權(quán)。所有權(quán)是一種最終支配權(quán)，這就要求一物之上只能存在一個所有權(quán)，而不能是多重所有。但是一物之上的所有人可以為多人，多人對一物享有所有權(quán)，并非多重所有權(quán)，所有權(quán)仍然是一個，只不過主體為多人。
(2)根據(jù)一物一權(quán)原則，所有權(quán)的行使中必須遵循以下幾個規(guī)則：
A.在按份共有中，各共有人雖依據(jù)其份額對財產(chǎn)享有相應(yīng)的權(quán)利，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，但是份額本身并非單獨的所有權(quán)。
B.一物之上可以存在數(shù)個物權(quán)，但各個物權(quán)之間不得相互矛盾。一物一權(quán)主要是指一物之上只能設(shè)定一個所有權(quán)，不是指一物之上不能設(shè)置多個物權(quán)，如在一物之上可以有多個抵押權(quán)的存在。
C.一物的某一部分不能成立單個的所有權(quán)，物只能在整體上成立一個所有權(quán)。
3、公示、公信原則
(1)公示原則。
所謂公示，是指物權(quán)的權(quán)利狀態(tài)必須通過一定的公示方法向社會公開，使第三人在物權(quán)變動時，知道權(quán)利狀態(tài)，維護(hù)交易安全�！段餀�(quán)法》規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權(quán)的'設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付�？梢姴粍赢a(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)通過登記制度表示，而動產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)則通過占有表示。
(2)公信原則。
所謂公信，是指當(dāng)物權(quán)依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行了公示，即使該公示方法表現(xiàn)出來的物權(quán)存在瑕疵，對于信賴該物權(quán)存在并已從事物權(quán)交易的人，法律承認(rèn)其法律效果，以保護(hù)交易安全。公信原則賦予公示內(nèi)容以公信力�！段餀�(quán)法》第106條的規(guī)定就是公信原則的體現(xiàn)。
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記6
在學(xué)理上根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，通常對物權(quán)做以下的分類：
1、自物權(quán)與他物權(quán)
自物權(quán)是權(quán)利人對于自己的財產(chǎn)所享有的權(quán)利。因其與他人之物無關(guān)，故稱為自物權(quán)。所有權(quán)是最典型的自物權(quán)。他物權(quán)是在他人所有的物上設(shè)定的物權(quán)。他物權(quán)是對他人財產(chǎn)享有的權(quán)利，其內(nèi)容是在占有、使用、收益或處分某一方面對他人之物的支配。
2、動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)
這是根據(jù)物權(quán)的客體是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)所做的分類。不動產(chǎn)所有權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、典權(quán)、不動產(chǎn)抵押權(quán)等是不動產(chǎn)物權(quán)，而動產(chǎn)所有權(quán)、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、留置權(quán)則是動產(chǎn)物權(quán)。
這種分類的意義在于動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)的取得方法、成立要件等各有不同，一般來說動產(chǎn)物權(quán)的公示方法為交付，而不動產(chǎn)物權(quán)的公示方法為登記。
3、主物權(quán)和從物權(quán)
這是以物權(quán)是否具有獨立性進(jìn)行的分類。主物權(quán)是指能夠獨立存在的物權(quán)，如所有權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)。從物權(quán)則是指必須依附于其他權(quán)利而存在的物權(quán)。如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)，是為擔(dān)保的債權(quán)而設(shè)定的。地役權(quán)在與需役地的所有權(quán)或使用權(quán)的關(guān)系上，也是從物權(quán)。
這種分類的意義在于，在物權(quán)的取得、變更、喪失問題上，從物權(quán)應(yīng)與其所依附的權(quán)利共命運。
4、所有權(quán)與限制物權(quán)
這是以對于標(biāo)的物的支配范圍的不同對物權(quán)所做的區(qū)分。所有權(quán)是全面支配標(biāo)的物的物權(quán)，限制物權(quán)是于特定方面支配標(biāo)的物的物權(quán)。一些學(xué)者認(rèn)為所有權(quán)也要受法律、相鄰關(guān)系等的限制，故應(yīng)避免使用限制物權(quán)這一概念。日本學(xué)者松岡正義首創(chuàng)了定限物權(quán)一詞，表示所有權(quán)以外的他物權(quán)內(nèi)容是有一定限度的。但這只是名稱之爭，關(guān)于所有權(quán)與限制物權(quán)分類的實質(zhì)內(nèi)容是一致的。
限制物權(quán)與所有權(quán)相比較，指的就是所有權(quán)以外的物權(quán)。所有權(quán)是一種于全面關(guān)系上支配物的權(quán)利，是一種完全的權(quán)利。而其他物權(quán)與所有權(quán)不同，是在他人之物上設(shè)定的權(quán)利：只是在一定方面支配物的權(quán)利，沒有完全的支配權(quán)。如地役權(quán)、地上權(quán)僅限于一定方面使用他人土地，而抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)僅是提供債的擔(dān)保，通常不得對物使用、收益。限制物權(quán)是在他人之物上設(shè)定的權(quán)利，實際上是根據(jù)所有權(quán)人的意志設(shè)定的所有權(quán)上的負(fù)擔(dān)，起著限制所有權(quán)的作用，因此限制物權(quán)有較為優(yōu)先的效力。例如土地所有人在自己的土地上為他人設(shè)定了地上權(quán)，那么就只能由享有地上權(quán)的人使用土地。
5、有期限物權(quán)與無期限物權(quán)
這種分類的標(biāo)準(zhǔn)是物權(quán)的存續(xù)有沒有期限。有期限物權(quán)是指有一定存續(xù)期間的物權(quán)，如典權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)。無期限物權(quán)則是指沒有預(yù)定存續(xù)期間，而永久存續(xù)的物權(quán)，如所有權(quán)。這兩類物權(quán)區(qū)分的法律意義在于，有期限物權(quán)在期限屆滿時即當(dāng)然歸于消滅，而無期限物權(quán)除了轉(zhuǎn)讓、拋棄、標(biāo)的物滅失等特定情形外，永久存續(xù)。
6、民法上的物權(quán)與特別法上的物權(quán)
這是以物權(quán)所依據(jù)的法律的不同進(jìn)行的區(qū)分。民法上的'物權(quán)是指在民法典中規(guī)定的物權(quán)，特別法上的物權(quán)則指土地法、海商法等特別法所規(guī)定的物權(quán)。二者區(qū)別的意義在于，特別法上的物權(quán)，如果該法對其有特別的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)首先適用該法;在沒有特別規(guī)定時，才適用民法中的一般規(guī)定。
7、本權(quán)與占有
占有以對物的實際控制、占領(lǐng)為依據(jù)，因此不論占有人在法律上有沒有支配物的權(quán)利，都可以成立。占有人基于占有制度，在事實上控制物，并在法律上享有排除他人妨害其占有的權(quán)利以及其他效力，乃是一種與物權(quán)的性質(zhì)相近的權(quán)利，故應(yīng)為物權(quán)的內(nèi)容。
本權(quán)是與占有相對而言的。占有事實以外的所有權(quán)、地上權(quán)、地役權(quán)、典權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等，都是本權(quán);另外，依其內(nèi)容應(yīng)為占有的債權(quán)，如租賃使用權(quán)、借用權(quán)等，亦為本權(quán)。
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記7
1、撤銷權(quán)
民事行為符合法律規(guī)定的可撤銷原因時，法律賦予行為人撤銷權(quán)。在雙方民事法律行為中，撤銷權(quán)由何人行使，如欺詐行為中，雙方都得行使還是欺詐人不得行使，只有欺詐相對人得行使，民法通則籠統(tǒng)規(guī)定為當(dāng)事人，合同法第54條明確規(guī)定只有受損害方可以行使。因此，撤銷權(quán)的主體是受害人。撤銷權(quán)須以訴為之，若當(dāng)事人不撤銷，合同法第55條第2項規(guī)定：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。
2、變更權(quán)
變更是指消除既有意思表示中的錯誤或者顯失公平的成分，使之成為無瑕疵民事法律行為的權(quán)利行使行為。變更權(quán)的行使人、行使方式，同撤銷權(quán)。
3、除斥期間
撤銷權(quán)、變更權(quán)因須以訴為之，如久拖不行使，將影響相對人的利益和法律秩序的穩(wěn)定。最高人民法院《民通意見》第73條第2款規(guī)定：可變更或者可撤銷的'民事行為，自行為成立時起超過1年當(dāng)事人才請求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)。合同法第55條第1項也明確規(guī)定除斥期間為1年。即撤銷權(quán)、變更權(quán)必須在該權(quán)利成立起1年內(nèi)行使，逾期該權(quán)利消滅，但權(quán)利人以明示或默示方式放棄的，撤銷權(quán)自放棄之日起消滅。撤銷權(quán)的行使期限屬于除斥期間，即屬于不變期間，不得適用訴訟時效的中止、中斷和延長。
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記8
1、概念
代理，是指代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)以被代理人名義與第三人實施的，法律效果直接歸屬于被代理人的民事法律行為及相應(yīng)的法律制度。
△代他人為法律行為的人，稱為代理人;由他人代替自己行為并承受法律效果的人，稱為被代理人。
2、特征
(1)代理行為是民事法律行為
A.代理人從事的行為主要包括三類：
a、民事法律行為;
b、民事訴訟的行為;
c、某些財政、行政行為，如代理專利申請、商標(biāo)注冊。
后面兩種實際上屬于準(zhǔn)民事法律行為。
B.并非所有的民事法律行為都可以代理
a、某些具有人身性質(zhì)的民事法律行為(如立遺囑、結(jié)婚等)
(a)遺囑中的代書遺囑不是代理，因為在代書遺囑中所有的意思表示的內(nèi)容都是由立遺囑人作出的，代書人只不過是把這個意思表示如實記載下來而已，所以看作是委托更為合適。
(b)結(jié)婚是不可以代理的，但是離婚在訴訟中是可以代理的，在離婚訴訟中，并沒有代理人身的部分，只是代理財產(chǎn)部分，在人身部分必須由當(dāng)事人自己作出同意或不同意的意思表示，律師只是起到傳達(dá)的作用，并不是律師自己的意思表示。
b、雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實施的民事法律行為(如演出、發(fā)表演講等)不得代理。
(2)代理人以被代理人的名義為民事法律行為
《民法通則》只承認(rèn)以被代理人名義進(jìn)行的代理，而不包括以代理人名義進(jìn)行的代理。但是《合同法》第402條、第403條承認(rèn)了隱名代理制度。具體內(nèi)容參見本書委托合同部分的'闡述。
(3)代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立向第三人為意思表示
A.代理人在實施代理行為時應(yīng)獨立思考、自主作出意思表示。這種意思表示包括代理人向第三人作出意思表示，也包括受領(lǐng)第三人的意思表示。
B.代理人從事代理時還必須擁有代理權(quán)。代理權(quán)是代理人能夠以被代理人名義實施法律行為，并使該行為的效果直接歸屬于被代理人的法律資格。具體包括有代理權(quán)和在代理權(quán)限內(nèi)為法律行為兩個方面。
(4)代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人
在代理活動中，代理人不因其所實施的民事法律行為直接取得任何個人利益，由代理行為產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)自應(yīng)由被代理人本人承受。
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記9
1、概念
意思表示是指行為人把進(jìn)行某一民事行為的內(nèi)心意愿，以一定的方式表示于外部的行為。
2、要素
(1)目的意思。合同的目的
目的意思，為指明法律行為具體內(nèi)容的意思要素，它是意思表示據(jù)以成立的基礎(chǔ)。
(2)效果意思。指明法律行為具體內(nèi)容的意思要素，如買什么，買幾件，什么價位
效果意思，是指意思表示人欲使其表示內(nèi)容引起法律上效力的`內(nèi)在意思要素。
目的意思又分為三個構(gòu)成：要素(必備條款)常素(主要條款)偶素(個別條款)
(效果意思+目的意思)=內(nèi)心意思(mind)
(3)表示行為。
表示行為，是指行為人將其內(nèi)在意思(包括目的意思和效果意思)以一定方式表示于外部，并足以為外界所客觀理解的行為。
△內(nèi)心意思與表示行為合起來就是意思表示(expression on mind)
3、意思表示與準(zhǔn)意思表示
準(zhǔn)意思表示有兩種情形，即意思通知與事實通知。
(1)所謂意思通知是指由通知意思而發(fā)生法律規(guī)定的效果的行為。意思通知的法律效果不是基于當(dāng)事人的追求，而是法律的規(guī)定。如承認(rèn)的催告(《合同法》第47條第2款)拒絕受領(lǐng)、催告履行等均為意思通知。
(2)所謂觀念通知是指通過認(rèn)識事實并通知該事實而發(fā)生法律所規(guī)定的效果的行為。典型的觀念通知有債務(wù)的承認(rèn)、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知等。
2018考研民法復(fù)習(xí)筆記10
1、行為人不具有行為能力實施的民事行為
(1)無民事行為能力人實施的行為
A.無民事行為能力人不能正確認(rèn)識其行為的法律意義，依法不能獨立進(jìn)行民事活動，只能由其法定代理人代理。因此無民事行為能力人實施的民事行為，構(gòu)成因主體不合格而無效的民事行為。
B.例外：
a、當(dāng)然無民事行為能力人實施的民事行為并非全然無效，如接受贈與、獎勵、獲得報酬等純獲益的行為屬于有效民事行為。
b、另外無民事行為能力人也可以實施某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為，如購買文具、乘坐交通工具等。
△法人實施行為能力范圍以外的行為，特別是違反禁止性規(guī)定的行為，也不生效力。
(2)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的單方民事行為
A.限制民事行為能力人實施的民事行為不全部屬于無效，而應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，其中合同行為屬于效力待定的民事行為，而其他行為，實際上主要表現(xiàn)為單方行為，則屬于無效的民事行為。如限制民事行為能力人所訂立的遺囑無效。
B.法律規(guī)定
a、《民法通則》第58條第2項規(guī)定，限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為無效。
b、《合同法》第47條的規(guī)定，限制民事行為能力人依法不能獨立實施的合同屬于效力待定的合同。
2、意思表示不自由的行為即意思表示不真實
(1)受欺詐而為的民事行為
A.概念
欺詐，指當(dāng)事人一方故意編造虛假情況或者隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤而為違背自己真實意思表示的行為。
B.構(gòu)成條件《民通意見》第68條
a、有具體的欺詐行為，即將欺詐故意表示于外部。
(a)這要求欺詐人有意思表示能力，因此無意識或精神錯亂中的行為人、無行為能力人所為的意思表示不屬欺詐。
(b)欺詐的具體表現(xiàn)為捏造虛假事實、隱匿真實事實、歪曲真實事實三種情形。
(c)沉默也可以構(gòu)成欺詐，前提是沉默者有告知義務(wù)。
b、欺詐人主觀心理狀態(tài)為故意。這種主觀上的故意涉及兩個方面：
(a)使相對人陷于錯誤的故意;
(b)使相對人基于錯誤而意思表示的故意。
c、受欺詐方作出意思表示。
(a)雖然欺詐方有故意行為，并使得受欺詐方陷入錯誤認(rèn)識，但是最后受欺詐方?jīng)]有作出意思表示，則欺詐當(dāng)然沒有成立。
(b)如果受欺詐方作出了意思表示，則欺詐人是否通過欺詐獲得利益，或使受欺詐方受有損失，對欺詐的構(gòu)成不產(chǎn)生影響。
d、受欺詐方實施的民事行為與欺詐行為之間有因果關(guān)系。
(a)即相對人實施的民事行為是因為欺詐造成的錯誤造成。
(b)如果欺詐方有欺詐行為，但是相對人并沒有因此而陷入錯誤認(rèn)識，則不構(gòu)成欺詐。
C.例外《合同法》第54條
a、因欺詐而訂立的合同，不損害國家利益的，屬可變更、可撤銷合同;
b、因欺詐而訂立的合同，損害國家利益的，屬于無效合同或無效民事行為;
c、因欺詐而實施的單方民事行為，屬于無效民事行為。
(2)受脅迫而為的民事行為
A.概念
受脅迫而為的民事行為，指以給公民或其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財產(chǎn)等造成損失相要挾，迫使對方作出違背真實意愿的意思表示。
B.特征：
a、脅迫一方具體實施了脅迫行為。
(a)既然為脅迫行為，一定有脅迫人的預(yù)告危險，使得他人陷于恐懼的行為。
(b)對于受害人方面，不要求必須是相對人，可以是相對人的親友。
(c)對于受脅迫的客體，可以是生命、健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財產(chǎn)等。
(d)對于脅迫行為的理解，不要求該脅迫行為客觀上是否可能實現(xiàn)。如對于迷信者宣告將受神的懲罰，亦屬脅迫行為。
b、脅迫一方的主觀心理狀態(tài)為故意。此種故意分兩個層次：
(a)使相對人陷于恐懼的故意;
(b)使相對人基于這種恐懼而作出意思表示的故意。
c、受脅迫一方在脅迫之下進(jìn)行了違背其真實意愿的民事行為。包含多個要素：
(a)首先受脅迫方因為脅迫人的脅迫而陷于恐懼;
(b)受脅迫方因為這個恐懼而作出意思表示;
(c)該意思表示與脅迫行為之間有因果關(guān)系。
C.例外《合同法》第54條
a、因脅迫而訂立的合同，不損害國家利益的，屬可變更、可撤銷合同;
b、因脅迫而訂立的合同，損害國家利益的，屬于無效合同或無效民事行為;
c、因脅迫而實施的單方民事行為，屬于無效民事行為。
(3)乘人之危所為的單方民事行為
A.概念
行為人利用對方當(dāng)事人的急迫需要或危難境地，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出違背真實意思而為的民事行為。
B.特征
a、須有一方當(dāng)事人在客觀上處于危難境地。如本人或其親屬突患疾病等。
△當(dāng)事人所處的這種境地是客觀的，不能是想象的。
b、行為人有乘人之危的故意。
即行為人明知當(dāng)事人正處于急迫需要或緊急危難的境地，而故意加以利用，使當(dāng)事人作出對行為人有利的意思表示。
△在乘人之危民事行為的認(rèn)定中，特別需要注意當(dāng)事人的意思表示是否出于自愿。即應(yīng)當(dāng)區(qū)分當(dāng)事人的意思表示是主動提出，還是被動接受。如果行為人沒有利用當(dāng)事人的危難境地迫使其作出于其不利的意思表示，而是由處于危難境地的當(dāng)事人主動作出意思表示，則不構(gòu)成乘人之危的意思表示。
c、須嚴(yán)重?fù)p害了處于危難境地的當(dāng)事人的利益。
根據(jù)《民通意見》第70條的規(guī)定，構(gòu)成乘人之危的民事行為要求行為結(jié)果嚴(yán)重?fù)p害了當(dāng)事人的利益。
C.例外《合同法》第54條
a、因乘人之危訂立的合同，屬可變更、可撤銷合同;
b、因乘人之危實施的單方民事行為，屬于無效民事行為。
【題例】甲父生病，無錢醫(yī)治。甲迫于無奈，決定將家中房屋出售。遂找到乙說：這房屋價值30萬元，現(xiàn)在我父親生病了，沒辦法，20萬元賣給你。乙欣然表示同意。甲乙之間的交易是否屬于乘人之危?
3、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的.行為
(1)概念
惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益的行為，是行為人雙方共同合謀進(jìn)行的，以損害國家、集體或者第三人利益為目的的民事行為。
(2)條件：
A.當(dāng)事人主觀上為惡意。即行為人明知或應(yīng)知某種行為將造成對國家、集體或第三人的損害，而故意為之。當(dāng)事人出于惡意，表明其主觀上具有違法的意圖。
B.當(dāng)事人之間互相串通�；ハ啻�，即當(dāng)事人具有共同目的，希望通過實施某種行為而損害國家、集體或第三人的利益。共同目的可以表現(xiàn)為當(dāng)事人事先達(dá)成一致的協(xié)議，也可以是一方作出意思表示，而對方或其他當(dāng)事人明知實施該行為所達(dá)到的目的非法，而用默示的方式表示接受。
4、偽裝行為即以合法形式掩蓋非法目的行為
(1)是指以虛假的合法行為作表面行為，掩蓋非法的隱蔽行為的行為。如通過合法的買賣、捐贈形式來達(dá)到隱匿財產(chǎn)、逃避債務(wù)的目的等。
(2)偽裝行為，它由表面行為與掩藏行為互為表里構(gòu)成。其表面行為因意思表示不真實而無效，而隱藏行為則因為違法而無效。
(3)以合法形式掩蓋非法目的是指當(dāng)事人簽訂的合同形式合法，但內(nèi)容和目的非法，亦稱隱匿行為。
5、違反法律或者社會公共利益的行為
民事法律行為的根本屬性之一在于意思表示內(nèi)容的合法性。因此，意思表示如果違法，當(dāng)然不屬于民事法律行為。所謂違法行為，不僅指違反民法規(guī)范，也包括違反其他部門法的規(guī)范，同時包括違反國家政策，損害社會公共利益。
△它實際上涵蓋一切與法律的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定相抵觸的、違反社會公序良俗和社會公共利益的行為。
【考研民法復(fù)習(xí)筆記】相關(guān)文章：
考研民法的復(fù)習(xí)筆記08-16
最新考研民法的復(fù)習(xí)筆記10-26
考研民法總論的復(fù)習(xí)筆記10-02
考研民法總論復(fù)習(xí)筆記07-14