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考研民法總論《意思表示的類型》復(fù)習(xí)筆記
1、明示意思表示與默示意思表示
(1)明示。明示是使用直接語匯實施的表示行為,除常見的口頭語言、文字、表情語匯外,還包括依習(xí)慣使用的特定形體語匯,如舉手招呼出租汽車,即表示有租用該車之意。
A.口頭形式。
口頭形式即口頭語言形式,如以口頭語言洽談并訂立的合同,以口頭語言委托代理人,以口頭立遺囑?陬^形式的優(yōu)點是便捷,但也具有不易保留證據(jù)的缺點。
B.書面形式。
書面形式即書面語言形式,主要指文字(文件、信函、電報)圖表、照片、技術(shù)工程用圖、電子數(shù)據(jù)等形式。書面形式的特點是煩難不便,但卻有鄭重莊嚴(yán)和白紙黑字,鐵案如山的優(yōu)點。書面形式又分一般書面形式和公證、登記等特別書面形式。
a、公證形式即以公證書對民事法律行為加以證明的形式。民事法律行為除法定必須公證的以外,是否辦理公證,應(yīng)依當(dāng)事人意思決定。
b、登記則是國家主管行政機關(guān)對于民事主體資格和物權(quán)變動等事實通過實質(zhì)審查,予以確認(rèn)并在專門登記簿上加以登錄的管理手段。設(shè)立法人和個體工商戶、取得和變更不動產(chǎn)物權(quán)、結(jié)婚等民事法律行為,依法必須登記。凡法定登記行為,只有依法完成登記才能發(fā)生效力。
(2)默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達意思的方式。默示所包含的意思,他人不能直接把握,而要通過推理手段才能理解。因此,默示形式只有在有法律規(guī)定或交易習(xí)慣允許時才被使用。按默示時的作為和不作為又可劃分為:
A.推定,即行為人用語言外的可推知含義的作為間接表達內(nèi)心意思的默示行為。所謂可推知,是從該行為中,一般人能夠容易地推知其意思的內(nèi)容。例如租賃合同屆滿,承租人繼續(xù)交付租金并為出租人接受,便可推知其表示要延展租賃期間。
B.沉默,即行為人依法或者依約以不作為間接表達內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語。民法通則第66條規(guī)定的本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意。合同法第47條第2款規(guī)定的法定代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。繼承法第25條第2款規(guī)定受遺贈人到期沒有表示的,視為放棄受遺贈等,都屬法定沉默形式。此外,當(dāng)事人可以約定以沉默作為意思表示。
2、有相對人的意思表示和無相對人的意思表示(遺囑、拋棄)
(1)有相對人的意思表示又分為有特定相對人的(要約)和不特定相對人的意思表示(商業(yè)廣告)
A.有特定相對人的意思表示又分為對話方式和非對話的方式―――對話方式一般只能撤銷,不能撤回
對有特定相對人的意思表示的生效,對話方式(了解主義―――到達主義的變種),非對話方式(到達主義)
B.對不特定相對人的意思表示的生效,采取發(fā)出主義(懸賞廣告)
(2)無相對人的意思表示的生效,采取做出主義(遺囑――由于是死因行為,因此生效適用特殊規(guī)則)
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