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考研民法總論《表見代理》復(fù)習(xí)筆記
1、表見代理的概念
(1)表見代理是指雖無代理權(quán)但表面上有足以使人信為有代理權(quán)而須由本人負授權(quán)之責(zé)的代理。表見代理的代理權(quán)有欠缺,本屬于無權(quán)代理,因本人行為造成表面上使他人相信有代理權(quán)存在,在善意相對人的信賴利益和本人利益之間,信賴利益涉及交易安全,較本人利益更應(yīng)保護。所以,表見代理發(fā)生有權(quán)代理之效果,即由本人而非行為人負代理行為的效果。例如甲公司長期委任乙為總代理與丙公司交易,后甲撤銷了對乙的授權(quán),卻未通知丙,乙此后再以甲的名義與丙訂立合同,此即為表見代理。合同法第49條規(guī)定:行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。此即為表見代理發(fā)生有效代理的法律依據(jù)。
(2)表見代理,按合同法第49條的規(guī)定,可分為三種類型,即未予授權(quán)之表見代理、超越權(quán)限之表見代理和代理權(quán)終止之表見代理。
2、表見代理的法律要件
表見代理要發(fā)生有效代理的效果,自然要符合代理的一般要件,如須有三方當事人、代理為合法行為等等。這里主要說明作為表見代理的特別法律要件。
(1)以本人名義為民事法律行為。
包括以本人名義實施意思表示或受領(lǐng)意思表示。因為如果不是以本人名義為民事法律行為,縱有為本人計算的意思,只能適用無因管理或隱名代理的規(guī)定,表見代理只是適用于顯名代理。
(2)行為人無代理權(quán)。
表見代理是廣義無權(quán)代理,行為人若有代理權(quán),適用有權(quán)代理的規(guī)定,即使代理權(quán)有瑕疵,也只能適用狹義無權(quán)代理的規(guī)定,與表見代理無涉。
(3)須有使相對人信其有代理權(quán)的表征。
這一點是表見代理與狹義無權(quán)代理最大的不同,也是表見代理之所以發(fā)生有權(quán)代理效果的根本理由。所謂信其有代理權(quán),是本人有作為或者不作為實施某種表示,是相對人根據(jù)這一表示足以相信行為人有代理權(quán)。如交付印章于行為人保管,或把蓋有印章的空白合同交付行為人,行為人以本人名義與第三人訂立合同時,第三人根據(jù)行為人握有本人大印的事實,即可信行為人有代理權(quán)。
(4)須相對人為善意。
即相對人在與行為人為民事法律行為時,并不知其無代理權(quán),且無從得知。如果相對人有過錯,則不能適用表見代理;若相對人有惡意,明知行為人無代理權(quán)還要與之為民事法律行為,按民法通則第66條第4款的規(guī)定,由行為人與相對人對本人負連帶賠償責(zé)任。
3、表見代理的效果
(1)發(fā)生有權(quán)代理的效果。即因行為人之行為,在本人與相對人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系,本人不得行使無權(quán)代理之撤銷權(quán)和其他抗辯權(quán),對行為人表見代理的效果按有權(quán)代理承受。
(2)相對人有撤銷權(quán)。表見代理旨在保護相對人利益,相對人對于表見代理應(yīng)享有選擇權(quán)。即可以按狹義無權(quán)代理,享有撤銷權(quán);亦可按表見代理,接受與本人的民事法律行為,與本人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
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